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（唐 · 劉昚虛）

最高人民法院審理建設(shè)工程案件裁判規(guī)則之二

發(fā)布時(shí)間：

2017-04-07

最高人民法院審理建設(shè)工程案件裁判規(guī)則之二

施工合同無(wú)效但驗(yàn)收合格進(jìn)行結(jié)算不包括參照合同的支付條件

 

    裁判規(guī)則: 合同無(wú)效時(shí)，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（下簡(jiǎn)稱《施工合同解釋》）第2條“參照合同約定支付工程價(jià)款”主要是指參照合同有關(guān)工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，但不包括支付條件。

    關(guān)鍵詞：合同無(wú)效  工程價(jià)款  結(jié)算  支付條件

    裁判要旨：《合同法》第58條規(guī)定，合同無(wú)效或者撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同的特殊之處在于，建設(shè)工程的施工過(guò)程，就是承包人將勞務(wù)及建筑材料物化到建設(shè)工程的過(guò)程?；谶@一特性，合同無(wú)效，發(fā)包人取得的財(cái)產(chǎn)形式上是承包人建設(shè)的工程，實(shí)際上是承包人對(duì)工程建設(shè)投入的勞務(wù)及建筑材料，不能適用恢復(fù)原狀的返還原則，只能折價(jià)補(bǔ)償。出于平衡各方當(dāng)事人的利益，在工程質(zhì)量合格的情況下，《施工合同解釋》第2條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，參照合同約定支付承包人工程價(jià)款。但是，該條解釋并未明確參照的范圍，是否合同有關(guān)工程款計(jì)價(jià)方式、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、支付條件均需要參照呢？最高人民法院認(rèn)為，該條規(guī)定的“參照合同約定支付工程價(jià)款”，主要指參照有關(guān)工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的約定，但不包括支付條件。

   【典型案例】2006年2月9日，福建泉三高速公路公司作為與江西通威公司就高速公路QA4標(biāo)段建設(shè)工程項(xiàng)目簽訂了施工合同，雙方約定了工程內(nèi)容和合同總價(jià)等內(nèi)容。2006年6月12日，江西通威公司泉山高速公路QA4合同段項(xiàng)目經(jīng)理部作為甲方與黃國(guó)盛作為乙方簽訂了《高速公路建設(shè)工程施工勞務(wù)承包合同》，約定了承包范圍及計(jì)價(jià)方式等內(nèi)容。其中對(duì)工程款的結(jié)算雙方約定如下：全部工作完成，經(jīng)甲方認(rèn)可后28天內(nèi)，乙方向甲方遞交完整的結(jié)算資料，雙方按照合同約定的計(jì)價(jià)方式，進(jìn)行工程款完工結(jié)算。甲方收到乙方遞交的結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見(jiàn)，甲方確認(rèn)結(jié)算資料以及整個(gè)項(xiàng)目經(jīng)業(yè)主初驗(yàn)后三個(gè)月內(nèi)，并在計(jì)價(jià)款到達(dá)甲方賬戶后30天內(nèi)，甲方代扣稅金后向乙方支付結(jié)算款額，扣留結(jié)算款額的5%作為工程質(zhì)量保證金，在缺陷修復(fù)期滿并滿足要求后返還給乙方。甲方不按約定核實(shí)乙方完成的工程量或不按約定支付工程款額時(shí)，應(yīng)按同期銀行活期存款利率向乙方支付工程款額的利息。

    此后，雙方就該建設(shè)工程發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，黃國(guó)盛訴至一審法院。一審訴訟期間，雙方同意對(duì)已完工程量及相關(guān)補(bǔ)充施工內(nèi)容進(jìn)行了工程量司法鑒定。一審法院也認(rèn)定黃國(guó)盛不具有施工資質(zhì)，上述勞務(wù)承包合同無(wú)效。在這里，筆者就該案糾紛的其它爭(zhēng)議不作表述，單就雙方圍繞合同無(wú)效后訴爭(zhēng)工程的工程款支付條件是否具備，各級(jí)法院最后是如何進(jìn)行裁定的作詳細(xì)分解。

    一審訴訟過(guò)程中，黃國(guó)盛向法院提出泉三高速公路公司在江西通威公司尚欠其工程款本息范圍內(nèi)停止向江西通威公司支付工程款的請(qǐng)求。而江西通威公司就工程款支付條件答辯稱：本案訴爭(zhēng)的工程款結(jié)算與支付工作尚未完成，根據(jù)《勞務(wù)承包合同》黃國(guó)盛無(wú)權(quán)要求江西通威公司承擔(dān)付款義務(wù)及違約責(zé)任。但一審法院在審理中認(rèn)為，一、本案訴爭(zhēng)工程于2009年3月15日竣工并交付使用，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的之規(guī)定，應(yīng)予支持”的規(guī)定，江西通威公司依據(jù)合同約定，主張其向黃國(guó)盛支付工程余款的條件尚未成就，其理由不能成立。二、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條第二款規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?，F(xiàn)黃國(guó)盛并非要求泉三高速公路公司在欠付江西通威公司工程款范圍內(nèi)向其連帶承擔(dān)支付工程款的義務(wù)，而是要求泉三高速公路公司在黃國(guó)盛向江西通威公司所主張的工程款本息范圍內(nèi)停止向江西通威公司支付工程款，該主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。

    一審判決結(jié)果后，雙方均不服，上訴至福建省高級(jí)人民法院。二審法院查明的基本事實(shí)同一審。最后二審法院就工程款支付裁定如下：一審判決根據(jù)訴爭(zhēng)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收并交付使用的實(shí)際情況，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條之規(guī)定，判令江西通威公司支付黃國(guó)盛工程款，并自工程交付之日起承擔(dān)尚欠工程款的利息，適用法律正確。上述司法解釋條款規(guī)定“參照合同約定支付工程款”主要指參照合同有關(guān)工程款的計(jì)價(jià)辦法和標(biāo)準(zhǔn)的約定。江西通威公司主張“參照”應(yīng)當(dāng)包括對(duì)支付條件的約定，其與業(yè)主泉三高速公路公司未完成結(jié)算，本案所涉合同約定的工程款支付條件尚未成就，其應(yīng)在付款條件成就時(shí)承擔(dān)黃國(guó)盛的付款義務(wù)，于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。對(duì)黃國(guó)盛主張的要求泉三高速公路公司在工程款及利息范圍內(nèi)停止向江西通威公司支付工程款問(wèn)題，法院認(rèn)為黃國(guó)盛在提起訴訟時(shí)，并未將泉三高速公路公司列為被告，其向泉三高速提出的訴請(qǐng)缺乏程序法依據(jù)，本院不予支持。

    江西通威公司對(duì)二審判決結(jié)果不服，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。最高院在審理查明的基礎(chǔ)上，還是依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條之規(guī)定，依法駁回上訴，維持了原判。

   【延伸閱讀】建設(shè)工程合同無(wú)效的五種情形

    1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

    2、沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行施工的；

    3、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的；

    4、違法分包；

    5、非法轉(zhuǎn)包；

   【案例啟示】說(shuō)實(shí)話，上述案例中黃國(guó)盛與江西通威公司因建設(shè)工程合同糾紛在大部分的施工企業(yè)都或多或少地存在，而這個(gè)判決結(jié)果，對(duì)廣大施工企業(yè)來(lái)說(shuō)具有較大的警示意義，即無(wú)論如何約定支付條件，一旦施工合同判定為無(wú)效，實(shí)際施工人已完工程在驗(yàn)收合格的基礎(chǔ)上，總包單位必須先期支付工程款。但本案給我們另一個(gè)啟示是，如果實(shí)際施工人在簽訂承包（實(shí)為轉(zhuǎn)包）合同采用了不平衡報(bào)價(jià)法，先將好做的、單價(jià)高的工程量完成，取得大部分的利潤(rùn)后，向總包方提出合同無(wú)效要求按合同約定結(jié)算工程款，并撤離施工現(xiàn)場(chǎng)。如發(fā)生這種情形，剩余不好做、實(shí)際單價(jià)高的工程將如何完成？這必將造成施工企業(yè)的重大損失。所以江蘇啟安經(jīng)營(yíng)負(fù)責(zé)人要以此案判例為訓(xùn)，必須提高警惕，規(guī)范工程的專業(yè)承包和勞務(wù)分包，不要給任何人以可趁之機(jī)。（徐慧、王福榮）

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