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時(shí)有落花至 遠(yuǎn)隨流水香

（唐 · 劉昚虛）

承包人以低于成本價(jià)為由主張拋開合同約定結(jié)算工程款不被支持

發(fā)布時(shí)間：

2017-07-07

高人民法院審理建設(shè)工程案件裁判規(guī)則之三

承包人以低于成本價(jià)為由主張

拋開合同約定結(jié)算工程款不被支持

 

裁判規(guī)則：承包人以低于成本價(jià)為由主張拋開合同約定結(jié)算工程價(jià)款的，法院不予支持。

關(guān)鍵詞：合同效力  低于成本  工程價(jià)款結(jié)算  

裁判要旨：建設(shè)工程具有單件性和投資額巨大的特點(diǎn)，其建造的過(guò)程具有技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)分工細(xì)、社會(huì)化程度高、周期性長(zhǎng)的特點(diǎn)。因此，建造成本的計(jì)算非常復(fù)雜。企業(yè)的個(gè)別成本由于其技術(shù)力量、管理水平和經(jīng)營(yíng)狀況千差萬(wàn)別，工程本身又各具特點(diǎn)。因此，很難認(rèn)定企業(yè)的個(gè)別成本。鑒于此，即使合同約定價(jià)格低于（施工企業(yè)通過(guò)評(píng)估機(jī)構(gòu)）評(píng)估得出的社會(huì)平均成本，從尊重“當(dāng)事人意思自治”的角度出發(fā)，也應(yīng)參照合同約定的價(jià)格進(jìn)行工程款結(jié)算。

【典型案例】甲公司與乙公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案【（2013）浙民終字第27號(hào)】

    2004年12月27日，甲公司與乙公司簽訂了《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》一份，約定世紀(jì)家園二期住宅樓工程由甲公司承接施工，同時(shí)對(duì)合同價(jià)款、支付方式及時(shí)間作了約定。其中工程定價(jià)方式為綜合包干單價(jià)，合同綜合包干單價(jià)為人民幣1100元/平米，合同總價(jià)暫定為人民幣25036萬(wàn)元，最終以房地部門實(shí)測(cè)建筑面積進(jìn)行決算。其中鋼構(gòu)制作6800萬(wàn)元，土建18236萬(wàn)元。另外，合同還對(duì)工程進(jìn)度款的支付，對(duì)施工方的墊資款的補(bǔ)償方式進(jìn)行了約定。合同簽訂后，甲公司于2006年5月1日開工，并于2006年5月21日經(jīng)驗(yàn)收合格竣工。世紀(jì)家園二期住宅樓經(jīng)武漢市國(guó)土房產(chǎn)測(cè)繪中心測(cè)得面積為251397.47平方米。

    2009年8月7日，甲公司以低于成本價(jià)中標(biāo)，要求乙公司按行業(yè)社會(huì)平均成本進(jìn)行決算，并支付其工程款，將對(duì)方訴至法院。請(qǐng)求判令：1、乙公司立即支付工程款163893094元；2、原告對(duì)標(biāo)的工程亨有法定優(yōu)先受償權(quán)；3、判決確認(rèn)標(biāo)的合同無(wú)效；4、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用……

一審杭州市中級(jí)人民法院查明：

    1、2004年12月27日，甲公司和乙公司簽訂了《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》一份，約定世紀(jì)家園二期住宅樓工程由甲公司承接施工；同時(shí)對(duì)合同價(jià)款、支付方式及時(shí)間作了約定，其中工程定價(jià)方式為綜合包干單價(jià)1100元/平米，合同總價(jià)暫定為人民幣25036萬(wàn)元，最終以房地部門實(shí)測(cè)建筑面積進(jìn)行決算。

    2、截止2012年6月，乙公司已向甲公司支付工程款251540688.9元

    3、一審審理過(guò)程中，法院依原告申請(qǐng)，依法委托浙江中匯工程咨詢有限公司對(duì)案涉工程進(jìn)行了成本價(jià)鑒定。鑒定結(jié)果為該工程社會(huì)平均成本價(jià)為377,307,703元。

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，一、案涉工程為依法必須進(jìn)行招投標(biāo)的建設(shè)工程，當(dāng)事人違法進(jìn)行招投標(biāo)，不論中標(biāo)合同是否備案登記，或當(dāng)事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，依法兩份合同均為無(wú)效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”的規(guī)定，本案工程款的結(jié)算應(yīng)綜合考慮當(dāng)事人的真實(shí)意思以及施工中具體履行情況，確定結(jié)算依據(jù)。據(jù)此，甲公司與乙公司于2004年12月27日簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》雖為無(wú)效，但系雙方真實(shí)意思的表示，且雙方實(shí)際也是按上述合同進(jìn)行履行的，其有關(guān)工程價(jià)款的條款應(yīng)作為本案結(jié)算的依據(jù)。而《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》明確約定“合同綜合包干單價(jià)為人民幣1100元/平米，合同總價(jià)暫定為人民幣25036萬(wàn)元，最終以房地部門實(shí)測(cè)建筑面積進(jìn)行決算?！奔窗干婀こ虨楣潭▎蝺r(jià)，在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不可調(diào)整價(jià)格，原告要求按照中匯公司的鑒定報(bào)告進(jìn)行結(jié)算依據(jù)不足。本案應(yīng)參照雙方所簽合同約定的結(jié)算方式進(jìn)行結(jié)算。經(jīng)武漢市國(guó)土房產(chǎn)測(cè)繪中心測(cè)量，世紀(jì)家園二期住宅樓建筑面積為251397.47平方米，故原告應(yīng)得工程價(jià)款為276537217元（251397.47平方米*1100元）。因此，一審法院對(duì)原告有關(guān)工程價(jià)款的結(jié)算請(qǐng)求不予支持。二、根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十六條規(guī)定“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！惫试嬉笈辛罱ㄔO(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償有法律依據(jù)。

    綜上，該院根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十六條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條、第二十一條規(guī)定，對(duì)甲公司訴訟請(qǐng)求部分予以支持，并判決如下：一、原被告雙方于2004年12月27日簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》無(wú)效；二被告乙公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向原告支付工程款24996528元；并自2009年5月22日起至本判決確定履行之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率支付逾期支付工程利息給原告；三、原告在其亨有的24996528.21元權(quán)利范圍內(nèi)對(duì)該工程亨有優(yōu)先受償權(quán)；四、駁回原告的其余訴訟請(qǐng)求……

    宣判后，甲公司不服，向浙江省高級(jí)人民法院提起上訴稱：原審以雙方當(dāng)事人2004年12月27日簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》作為本案工程的計(jì)價(jià)依據(jù)不符合事實(shí)。本案工程為全國(guó)首例鋼結(jié)構(gòu)示范住宅，雙方對(duì)工程造價(jià)無(wú)相應(yīng)依據(jù)可參照，《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》中約定的綜合包干單價(jià)為人民幣1100元/平米不符合實(shí)際情況……

浙江省高院對(duì)一審查明的相關(guān)事實(shí)予以確認(rèn)。根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張，高院歸納本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有：2004年12月27日簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》結(jié)算條款是否為本案工程計(jì)價(jià)的依據(jù)；2、本案工程款數(shù)額是否存在調(diào)增或扣減的項(xiàng)目（具體涉及建筑面積增加、設(shè)計(jì)變更、其他工程款調(diào)增扣減問(wèn)題）……

    關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》結(jié)算條款是否為本案工程計(jì)價(jià)的依據(jù)問(wèn)題。由于本案案涉工程存在“黑白合同”、“超越資質(zhì)承包”等違法招投標(biāo)情形，雙方當(dāng)事人對(duì)案涉工程所訂立的《建設(shè)工程施工合同》、《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》及補(bǔ)充無(wú)效均沒(méi)有異議。雙方二審爭(zhēng)議的核心為合同無(wú)效后應(yīng)根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)結(jié)算本案工程款。甲公司主張按湖北省定額計(jì)價(jià)，具體應(yīng)以一審法院委托中匯公司出具的鑒定報(bào)告為依據(jù)。乙公司則主張嚴(yán)格按照《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》第2.1.1條“綜合包干單價(jià)”的約定進(jìn)行結(jié)算。本院認(rèn)為，在雙方簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》及補(bǔ)充協(xié)議均為無(wú)效但工程已竣工驗(yàn)收合格的情況下，本案應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人真實(shí)意思并在施工中具體履行的那份合同作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。由此，一審法院以雙方實(shí)際履行的《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》作為結(jié)算依據(jù)正確。同時(shí)，根據(jù)《鋼結(jié)構(gòu)住宅合同》的約定，案涉工程實(shí)行“綜合包干單價(jià)”，即除法定原因外，不存在應(yīng)當(dāng)調(diào)整的情況，一審法院據(jù)此根據(jù)武漢國(guó)土房產(chǎn)測(cè)繪中心的測(cè)繪結(jié)論對(duì)本案工程總造價(jià)作出認(rèn)定，符合法律和雙方當(dāng)事人的約定。甲公司以案涉工程實(shí)際造價(jià)遠(yuǎn)高于合同所約定的“綜合包干單價(jià)1100元/平方米”進(jìn)而要求按成本價(jià)結(jié)算的訴請(qǐng)和理由不能成立。依法駁回了甲公司的在再審中的相關(guān)訴請(qǐng)，維持杭州市中級(jí)人民法院（2009）浙杭民初字第12號(hào)民事判決。

【裁判規(guī)則分析】

    在合同無(wú)效的情況下，施工企業(yè)主張合同約定價(jià)格低于成本價(jià)而要求調(diào)整工程價(jià)款。此時(shí)，“低于成本”如何認(rèn)定？如果“低于成本”是否允許調(diào)整？

《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條所稱的“低于成本”，是指低于投標(biāo)人的為完成投標(biāo)項(xiàng)目所需支出的個(gè)別成本。每個(gè)投標(biāo)人的管理水平、技術(shù)能力與條件不同，即使完成同樣的招標(biāo)項(xiàng)目，其個(gè)別成本也可能完全不同。個(gè)別成本與行業(yè)平均成本存在差異，這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的正常現(xiàn)象。即使通過(guò)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估得出的行業(yè)平均成本，也不完全等同于施工企業(yè)的個(gè)別成本。再有根據(jù)合同的相對(duì)性，以及該合同的簽訂不存在重大誤解和受威迫等情形，也不違反國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)定，系雙方真實(shí)意思的表示，法院只能遵照“當(dāng)事人意思自治”原則及相關(guān)合同條款之原意進(jìn)行相應(yīng)的裁決。(法務(wù)部： 徐慧、王福榮）

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